Begin 2029 moet op grond van de Insolventierichtlijn een duty to file zijn geïmplementeerd in de Nederlandse wet- en regelgeving. In deze blog nemen wij u mee in wat de duty to file inhoudt en welke aandachtspunten deze nieuwe verplichting met zich meebrengt.
Wat is de duty to file?
De duty to file is een aanvraagplicht voor bestuurders die hen verplicht om binnen drie maanden nadat hun vennootschap insolvent is geworden een verzoek in te dienen tot het openen van een insolventieprocedure. Doet de bestuurder dat niet, dan riskeert diegene persoonlijke aansprakelijkheid.
De duty to file is een nieuwe maatstaf in de Nederlandse wet. Duitsland kent bijvoorbeeld nu al een vergelijkbare verplichting voor bestuurders.
Het idee achter de duty to file is dat het niet voldoen aan de aanvraagplicht leidt tot een lagere restwaarde voor de gezamenlijke schuldeisers. Voor een verslechtering van de kansen op een uitkering aan de gezamenlijke schuldeisers of de hoogte van die uitkering, kunnen de bestuurders van de insolvente vennootschap persoonlijk aansprakelijk worden gehouden.
Het is mogelijk om de aanvraagplicht te schorsen, onder voorwaarde dat de bestuurder maatregelen neemt om schade voor de gezamenlijke schuldeisers te voorkomen én een gelijkwaardig beschermingsniveau waarborgen. Een voorbeeld hiervan is het starten van een WHOA-traject.
De drempel om gebruik te mogen maken van een schorsing ligt hoog. De bestuurder die gebruik maakt van een schorsing en daarna toch moet verzoeken om de opening van een insolventieprocedure, is persoonlijk aansprakelijk voor de schade die bij tijdige aanvang niet zou zijn ontstaan.
Kan een bestuurder alsnog persoonlijke aansprakelijkheid vermijden? Ja, dat kan. Bestuurders die kunnen aantonen dat hun aanpak redelijkerwijs een gelijkwaardig of beter resultaat voor de gezamenlijke schuldeisers oplevert, zijn niet aansprakelijk door een te late aanvraag.
Wat betekent dit voor Nederlandse wet- en regelgeving?
Zoals gezegd kent de Nederlandse wet een dergelijke verplichting nog niet, er zal dus veel veranderen voor bestuurders. Daarnaast is er ook nog veel onduidelijk aangezien in de huidige wetgeving niet is opgenomen wat “insolventie” precies betekent. In Nederland wordt het begrip ingevuld door subjectieve maatstaven: insolventie is de financiële toestand waarbij een persoon of entiteit niet in staat is diens schulden te betalen.
Bij de implementatie van de aanvraagplicht zal er een concrete definitie voor de term “insolventie” moeten komen, zodat getoetst kan worden wanneer een bestuurder nu precies verplicht is om de opening van een insolventieprocedure te verzoeken.
Insolventierichtlijn
De Insolventierichtlijn is op 21 april 2026 in werking getreden. Begin 2029 moet de Insolventierichtlijn zijn geïmplementeerd in de Nederlandse Faillissementswet. In de vorige blog hebben we de aanleiding van de Insolventierichtlijn toegelicht en hebben we de zes punten van de Insolventierichtlijn aangestipt.
Contact
Heeft u vragen over dit onderwerp of wilt u advies inwinnen bij een van onze specialisten? Neem dan gerust contact op.
